上海虹桥路知识产权律师谈商业秘密权

　　商业机密根据《统一商业秘密法》（“UTSA”），商业秘密被定义为具有独立经济价值的信息，因为它通常不为人所知或不易确定，并且是努力保密的对象。与版权、专利和商标不同，商业秘密没有在政府机构注册。但是，在某些情况下，它们可以代表公司最有价值的知识产权资产。UTSA 已由大多数州颁布，但在尚未颁布的州，侵犯或“盗用”商业秘密仍然是普通法侵权行为。涉及商业秘密的常见问题有：

　　保密协议竞业禁止协议侵权执法

　　商业秘密很容易被盗用。通常，它们包含可由员工、客户、开发人员、供应商和其他人记住或记下的信息。在员工流动率高的经济体中，知道商业秘密的人越多，信息保密就越困难。如果竞争对手、记者或博客作者掌握了商业秘密，该信息可能会立即投入使用。商业秘密一旦公开，其商业秘密的地位就可能丧失。
 

　　商业秘密的例子

　　可以作为商业秘密保留的信息包括公式、模式、汇编、程序、设备、方法、技术或过程。一些商业秘密的例子包括客户名单和制造过程。信息的经济价值可以是实际的或潜在的。例如，如果您还没有根据蓝图实际开始生产特定有用的设备，您仍然可以将蓝图作为商业秘密进行保护，因为它具有潜在的经济价值。有时，作为商业秘密受到保护的信息也可以作为一项专利发明加以保护。但是，为了获得专利，您必须公开披露如何复制一项发明。专利保护是特定时间的有限垄断，而商业秘密保护持续到商业秘密被公开披露。同一发明不能同时获得专利和商业秘密保护。
 

　　您需要在商业秘密声明中证明什么？

　　在大多数州，为了证明商业秘密声明，您需要证明：争议标的物是商业秘密；您做出了合理的努力来防止商业秘密被泄露；和其他人盗用了这些信息。非法盗用商业秘密有两种类型。它可能以不当方式获得，或者可能涉及违反保密规定。竞争者可以合法使用独立发现，基于商业秘密所有者未能合理保守秘密，通过意外披露获得商业秘密，或使用逆向工程。一些公司想知道法院认为保护商业秘密的“合理”努力是什么。一般来说，商业秘密的披露应仅限于需要知道的基础上。必须向其披露商业秘密的任何人都必须签署保密协议，并在可能的情况下签署竞业禁止协议。这些协议可以包括限制员工从家庭计算机处理机密信息的条款。任何包含商业秘密的文件或物品都应显着标记为“机密”。公司手册中应明确商业秘密相关政策，并采取措施限制商业秘密的获取，如发放员工证或安装锁和密码等。

　　由于没有政府实体监督商业秘密，商业秘密的执行主要是由有能力这样做的私营公司进行监管的问题。但是，在故意窃取商业秘密的情况下，1996 年联邦经济间谍法和一些州法律规定了刑事处罚。盗用商业秘密也是不正当竞争的一种形式。
 

　　保护商业秘密的竞业禁止协议

　　根据定义，商业秘密具有竞争优势。他们为公司提供经济利益，他们不会被告知其他人，因为其他人可能会创造竞争产品或服务。但是，为了开展公司业务，必须向某些员工和其他公司披露商业秘密和敏感商业信息。当拥有您的商业秘密的员工离职时，他们可能会利用您的秘密并通过开设竞争性业务或为使用您的秘密的竞争对手工作来利用它来谋取个人利益。许多企业使用精心起草的竞业禁止协议和保密协议，以保护他们的商业秘密不被竞争盗用。竞业禁止协议的目的是防止不正当竞争。

　　竞业禁止协议是员工承诺在离开公司后的有限期限内不为雇主的直接竞争对手工作的协议。这意味着竞争对手在特定时间段内无法访问您向员工披露的机密信息，在此期间您可以利用您的商业秘密的经济利益。许多公司希望无限期地保守商业秘密。从理论上讲，这是可能的，除非公司也为信息或发明寻求专利。专利要求公开披露专有信息。但是，法院通常不会强制执行使协议期限无限期开放的竞业禁止协议。大多数州都可以执行竞业禁止协议，但重要的是要意识到法院高度重视个人谋生的权利。每个州都有自己的法律，规定在何种情况下可以执行这些法律。如果您的企业在加利福尼亚州，您应该知道该州制定了有利于公开竞争的既定公共政策，并且颁布了一项法律，假定竞业禁止协议无效，除非在非常有限的情况下。在加利福尼亚的有限情况中，有保护雇主商业秘密所必需的竞业禁止协议。然而，这是一个司法创造的例外，雇主很少占上风。如果您被指控违反了加利福尼亚州的竞业禁止协议，您可能有许多强有力的辩护理由。相比之下，如果您在另一个州被指控违反合理的竞业禁止协议，您的辩护可能非常有限。
 

　　什么使竞业禁止协议合理？

　　在大多数州，一些一般规则适用。雇主应有充分的商业理由要求员工签署竞业禁止协议。通常，保护敏感的商业秘密信息是一个很好的理由。作为雇主，选择哪些员工签署协议是有帮助的。您应该只要求那些可能会接触到商业秘密的员工签署协议。此外，雇主必须确定签署竞业禁止协议是获得工作的先决条件。必须为已经受雇的员工提供一些其他福利，例如职位晋升或加薪，以换取他或她的签名。如果您是一名被要求签署竞业禁止协议的现有员工，您应该意识到，与求职者相比，您在谈判竞业禁止协议方面具有更大的影响力。

　　法院必须认为竞业禁止协议“合理”。当涉及到法院认为合理的内容时，每个州都有自己的细微差别。一般而言，竞业禁止协议应具有期限和地理范围，并且应仅禁止员工从事有限数量的业务。通常，持续时间超过两年的竞业禁止协议有违反合理性规则的危险。对员工的太多限制在法庭上看起来就像公司试图惩罚他或她离开公司一样。一般来说，如果您是一名接触过商业秘密的员工，那么遵守合理的、仅限于短期、特定城市或州以及单一企业的竞业禁止协议可能是明智之举。但是，如果这些限制中的任何一项非常严格，或者如果您在加利福尼亚，您应该就其他选择咨询律师。
 

　　保护商业秘密的保密协议

　　商业秘密是知识产权的一种重要形式。与其他知识产权一样，它们被视为商业资产。商业秘密可能包括配方、制造资产、客户名单或销售计划。为了被视为商业秘密，赋予经济优势的信息也必须是合理努力的主题，以维护信息的保密性。但是，为了经营企业，您可能需要向员工、供应商、供应商或其他企业披露商业秘密。一些公司采取极端保密措施，但这需要大量费用，而且并不总是必要的。公司合理保护商业秘密的一种简单方法是要求他们向其披露秘密的任何人签署保密协议 (NDA)。通常，员工需要签署保密协议和竞业禁止协议，以便更容易地执行商业秘密。

　　保密协议是一种合同，合同各方承诺保护向他们披露的任何秘密信息的机密性。合同建立了保密关系。NDA 可以是相互的，双方交换秘密，也可以是单向协议，例如当您向员工披露机密信息以发展业务或开发产品时。最好是书面协议，因为书面文件的内容比谈话的性质更容易证明。NDA 确保您的秘密保密，如果不保密，您对披露它们的个人或实体有法律追索权。当违反保密协议时，您可以要求法院禁止责任方侵犯或盗用您的商业秘密，并且您可以就由此造成的任何损失提起诉讼。这种类型的合同允许商业秘密的所有者（他们可能正在开发稍后能够进行逆向工程的产品）有时间击败竞争对手。
 

　　保密协议应包括哪些内容？

　　一般来说，让经验丰富的律师起草您的保密协议是一种良好的商业惯例。如果需要强制执行，律师可以预测法院将如何看待协议，并且可以使语言尽可能强硬。NDA 通常包括：哪些信息将被保密的定义，信息接收方的义务，信息必须保密的时间段，以及排除。对需要保护的内容有一个完整的解释是很重要的，但通常这是一个需要保密的信息类别列表，而不是商业秘密本身。这些类别可能是财务信息、客户名单、制造过程或创新方法等。

　　信息接收方必须同意对商业秘密保密，不得破坏保密关系或以不正当手段诱使他人获取该秘密。通常，保密协议还要求接收信息的一方将使用限制在另一方授权的特定情况下。五年是维护 NDA 中概述的机密性的常见时间段。然而，这有时是谈判的重点，特别是当涉及外国公司时。大多数保密协议也将信息排除在保护之外。通常，这包括接收方在收到商业秘密之前创建或发现的信息。它还可能包括接收方通过不同的保密协议从另一家公司了解到的商业秘密。大多数 NDA 还包括样板文件，例如律师费是否会判给诉讼中的胜诉方以及适用于该协议的州法律。
 

　　商业秘密权的执行

　　没有执行商业秘密的中央机构。在大多数州，您必须通过在诉讼时效内提起的盗用（侵权）诉讼来强制执行您的商业秘密。大多数州法律都是对《统一商业秘密法》(UTSA) 的改编，这是一部示范法。然而，即使是尚未颁布 UTSA 版本的州也有普通法的侵权诉讼因由，禁止不当获取或披露商业秘密。根据 UTSA，提起盗用诉讼的诉讼时效是自原告发现盗用或在合理注意下应该发现盗用之日起三年。但是，许多州在通过该示范法时对其进行了修改，这些变化可能包括诉讼时效。因此，一旦发现盗用行为，立即寻求法律顾问非常重要。

　　为了在大多数州赢得商业秘密盗用诉讼，商业秘密所有者需要证明相关信息符合商业秘密的条件。它必须是具有竞争优势的秘密信息，并且是合理努力维护其保密性的对象。此外，被告必须不正当地获取信息或不正当地披露信息。不当的获取方法包括间谍、欺诈、盗窃和贿赂。当披露或发布信息的人有理由知道该信息是不正当地获取时，通常会发生不当披露。如果您通过盗用诉讼强制执行您的商业秘密，您或许能够获得补救措施。这些可能包括对盗用您的商业秘密的被告的禁令救济、对因盗用造成的经济损害（包括您的损失和被告的利润）的金钱损害赔偿、如果发现被告故意或恶意行为的惩罚性赔偿，以及律师费。

　　禁令是防止进一步披露或使用商业秘密的命令。然而，商业秘密一旦被披露，就不再是秘密，禁令可能不足以防止失去商业秘密保护。更好的补救办法可能是金钱赔偿，旨在补偿因盗用而遭受的经济损失。商业秘密所有者可以为自己的损失以及盗用该秘密的个人或团体获得的任何利润追偿。
 

　　不可避免的披露原则

　　一些公司通过要求接触机密的员工签署保密协议和竞业禁止协议来强制执行其商业秘密。违反这些协议不仅可能导致盗用索赔，还可能导致违约索赔。如果为竞争对手工作将不可避免地导致商业秘密的泄露，一些法院已禁止签署这些协议的员工为竞争对手工作。一般来说，不可避免的披露原则已应用于非常高级的员工，这些员工属于少数被披露机密的员工。然而，在许多州，不可避免的披露原则并不适用，因为该原则过度限制了员工换工作。
 

　　以窃取商业秘密罪提起刑事诉讼

　　在某些情况下，联邦和一些州法律将商业秘密盗用定为刑事犯罪。禁止商业秘密盗窃的主要联邦法律是 1996 年的《经济间谍法》。该法令允许美国司法部长起诉故意窃取、复制或接收商业秘密的个人、组织或公司。根据《经济间谍法》的判决可包括最高 10 年的监禁。如果个人被定罪，被告可被处以最高 500,000 美元的罚款。如果公司被定罪，罚款最高可达 500 万美元。如果为外国政府或代理人进行盗窃，公司罚款可能会加倍，在这种情况下，监禁时间可能长达 15 年。此外，政府可以没收和出售盗窃所得的收益和用于盗窃的财产。
 

　　商业秘密侵权

　　大多数州都采用了《统一商业秘密法》(UTSA)、示范法或其修改形式。根据 UTSA，商业秘密被定义为赋予竞争者经济竞争优势的信息，该信息是通过合理努力来保密的。如果商业秘密所有人没有做出合理的努力来保守信息的秘密，它就不再是商业秘密。侵犯商业秘密被称为“盗用”。它发生在某人未经同意或有理由知道商业秘密是通过错误或意外获得的情况下，不当获取商业秘密或不当披露或使用商业秘密。盗用不一定是故意的。它可能是无意中或由于疏忽而发生的。

　　如果某人在未经同意的情况下披露或使用商业秘密，而在披露时他或她有理由知道该商业秘密的知识是：来自通过不正当手段获得的人；在导致保密或限制其使用的情况下获得；或者通过对商业秘密所有者负有保密义务的人得出。什么才算“不当”获取商业秘密？违反保密协议、工业间谍、盗窃、欺诈和贿赂都是获取商业秘密的不当手段。例如，如果您入侵公司的计算机并复制文件，这种不当获取机密的行为就是盗用。如果您被要求签署一份保密协议，规定您只能在公司计算机上处理机密信息，并且您在某个周末登录到公共场所在不安全的私人笔记本电脑上进行一些工作，这也可能被视为盗用。

　　如果个人或实体在明知是不当获取的情况下披露或公布商业秘密，或通过诱使他人不当获取，则存在盗用。 例如，如果您经营一个在线网站并且一家大公司的员工违反保密协议向您提供该公司的一种流行软饮料的商业秘密配方，那么如果您在发布该配方的同时掌握了暗示该员工的事实，则您可能需要承担责任违反了保密协议。同样，如果您是一名记者，并且消息来源向您提供包含秘密制造过程的加密文件，并且您解密并发布这些文件，您可能要为盗用负责。法院可能会发现，您获取加密文件的加密和上下文是知道您的来源不正当地获取文件的理由。通常，商业秘密一旦被盗用和公布，就失去了商业秘密的地位。那些可以从中获得经济利益的人所知道的信息不再符合 UTSA 对商业秘密的定义。
 

　　对盗用诉讼的辩护

　　如果您被指控盗用商业机密，那么在许多州，您最好的辩护就是实际的独立开发。从自己的知识库或公共领域独立开发信息是对公司盗用商业秘密主张的完全辩护。您需要使用自己的文件和记录来证明您在涉嫌盗用发生的任何日期之前完成了开发。相关但不那么强大的是对逆向工程的防御。例如，如果您对一种流行软饮料的商业秘密配方进行逆向工程，这在大多数州都不是盗用。但是，您应该意识到有时逆向工程在其他理论下是可行的。某些软件附带最终用户许可协议，其中最终用户同意不进行逆向工程。此外，如果您没有获得合法逆向工程的产品，也会使这种防御出现问题。

　　另一个强有力的抗辩是攻击原告对信息保密的努力。没有做出合理努力来保密信息的原告不能证明盗用索赔。例如，在没有保密协议的情况下向客户或供应商披露商业秘密是不合理的。同样，未能对某人的文件或档案提供足够的保护（例如允许公开访问某人的办公室）可能会被解释为未能采取合理的保密措施。您还可以以所谓机密的信息实际上是公开的为由进行辩护。原告不能将已经在公共领域中的信息声称为商业秘密。有了这种辩护，您可能需要制作专利、文章和书籍，从中“容易确定”或透露商业秘密信息。但是，您应该意识到这种辩护是公开的概念和想法的独特组合可能被视为商业秘密。上海律师