上海刑事律师咨询来讲讲枪支立法在当前的缺陷

　　在此类案件中，犯罪嫌疑人几乎都坚称是玩具枪不知道属于法律上的枪支，不服判决的情况比较普遍。见案例二：2009年7月28日玩具商刘某在办理向客户托运玩具枪手续时，公安人员缴获其托运的21支玩具枪。上海刑事律师咨询就来为您讲解一下相关的问题。

　　经鉴定，其中两支的枪口比动能小于1、6焦耳/平方厘米，属于仿真枪，其余18支的枪口比动能都在2-4焦耳/平方厘米之间，都超过了1、8焦耳/平方厘米，均认定为枪支：其中13支认定为以气体为动力发射塑料弹丸的非制式枪、3支属于以电能为动力发射弹丸的非制式枪、两支属于以弹簧势能为动力发射弹丸的非制式枪。

　　法院以非法买卖枪支罪从轻判处其有期徒刑10年。被告人在服刑期间声称：希望能用他的身体做鉴定，朝他身上开枪，如果能穿透皮肤，有致伤力，他就服罪，如果不能，他就永不服罪。后来该案启动再审程序，报请最高人民法院核准予以特别减轻，改判4年有期徒刑。笔者认为，上述两个案例中的犯罪嫌疑人都辩称自己的行为对象是玩具枪，集中体现了目前社会公众对枪支这个概念的理解远远窄于现有司法尺度规定的认识现状。

　　造成民众认识能力和司法尺度相去悬殊的原因就是现有的规范性文件对枪支的含义作了超过合理限度的扩张解释，对玩具枪的含义却作了超过合理限度的限制解释。在相关的规范性文件尚未修改之前，对于1、8焦耳/平方厘米≤枪口比动能不能将事实认识错误混同于违法性认识错误实践中有不少涉枪案件，被告人有证据证明其是出于真诚地确信为玩具枪而出售、购买、持有的，但司法机关往往仍然予以刑事追诉。

　　其理由就是违法性认识不应作为犯罪故意的认识内容。笔者认为，这种做法实际上混淆了事实认识错误和违法性认识错误的界限。需要强调的是，玩具枪是“玩具”而不是“枪”，如果其不像枪，就不叫玩具枪，而叫做其他玩具了。

　　行为人误将枪支当做玩具，是事实认识错误中的犯罪对象认识错误，自然可以阻却犯罪故意，从而不能构成非法持有枪支罪等犯罪。在对象认识错误中，除了同一犯罪构成内的对象认识错误、两个犯罪构成间的对象认识错误外，还可能存在将犯罪对象误认为非犯罪对象的情形，在最后一种情形下，行为人不但不具有违法性认识，甚至连社会危害性认识都不具备。

　　前述案例一中的被告人张某将犯罪对象枪支误认为非犯罪对象玩具，就是如此。张某购买两只玩具枪供其儿子玩耍，其主观上不但不具有违法性认识，连社会危害性认识都不具备，作为母亲肯定不会不顾孩子的安危明知而购买一支会伤人的玩具给自己的孩子玩，也就更不说其具有危害公共安全的社会危害性认识了。

　　我国刑法理论上虽然对违法性认识是否犯罪故意的认识内容存在争议，但对社会危害性认识是犯罪故意的认识内容存在共识：因为刑法第14条关于犯罪故意的定义中有“明知自己的行为会发生危害社会的结果”的规定。

　　虽然有关玩具安全的国家标准规定，发射弹丸的玩具枪的枪口比动能必须小于0、16焦耳/平方厘米，但因为威力更大、打得更远的玩具枪往往也卖得更好，加上人所共知的实际中根本不存在有效监管，超过这一标准的玩具枪几乎占据了玩具枪市场的绝大部分。

　　在这种政府行政监管缺位的情况下，对作为普通消费者的民众赋予超出其认识能力的注意义务，实属强人所难。作为消费者，不可能对自己在玩具市场或者在网上购买的玩具枪进行专业的枪口比动能鉴定。司法机关也不能仅凭事后的一纸鉴定结论就追究其刑事责任，尤其那些鉴定数据略微超过临界值的案件更是如此。

　　枪支犯罪的立法与司法完善建议目前关于枪支犯罪的刑事立法、司法解释和其他规范性文件应当贯彻宽严相济刑事政策的精神，把打击的重点放在有较大杀伤力的枪支上，对于杀伤力较小的被普遍当作玩具的枪支在立案标准、量刑轻重上，都应当坚持“慎刑”的原则。

　　上海刑事律师咨询认为，我们应当抛开各自的职业身份以理性的态度来看待本文所提到的刑法问题，当大家脱掉警服、检察官制服、法袍以百姓的身份回到家中时，如果孩子的爷爷奶奶或者姥姥姥爷给孙子女从小商品市场买了几把塑料玩具枪，就有可能涉嫌严重的枪支犯罪？这显然已不是我们通过刑事立法和刑事司法所意图追求的公共安全，既不利于社会的和谐，也违背法治之追求社会大众福祉的初衷。